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  浙江星韵律师事务所,始创于1985年1月5日,原名杭州市第二律师事务所。首任主任曹星律师,曾任杭州市律师协会第一、二届会长,浙江省律师协会第四、五届副会长,中华全国律师协会民事专业委员会主任。现任主任吴清旺律师,法学博士【详细】
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写诉状那些错事儿

作者:邓璐璐 来源:
点击:2064 日期:2011-9-27 14:37:30

写诉状那些错事儿

                            邓璐璐*

挪威人喜欢吃沙丁鱼,尤其是活鱼价格极高。然而,绝大部分沙丁鱼都会在船运途中因窒息而死亡,但却有一条渔船总能让大部分沙丁鱼活着回到渔港。船长严格保守着秘密,直到他去世,谜底才揭开。原来是船长在装满沙丁鱼的鱼槽里放进了一条以鱼为主要食物的鲶鱼。鲶鱼进入鱼槽后,由于环境陌生,便四处游动,沙丁鱼见了鲶鱼十分紧张,左冲右突,四处躲避,加速游动,沙丁鱼缺氧的问题就迎刃而解了。这样一来,一条条沙丁鱼活蹦乱跳地回到了渔港。

作为在律师职业生涯中刚跨出第一步的我们常常犯错,差错总是难免的,但愿自己总结的散落四处的点点滴滴错误能能像那条鲶鱼一样,可以从反面给同行以借鉴。

一、主体

写诉状首先需要面对的问题是如何选择适格的被告。经过一年的学习与锻炼,写诉状自己感悟最深的是一定要围绕委托当事人所能提供的所有案件材料进行综合分析,理顺整个案件中存在的法律关系,进而根据法律规定、当事人的诉求确定最终的被告主体。

进星韵律所的第一周,整理徐霄燕律师承办的某产品质量纠纷案件,很惊奇的发现徐律师在列被告时居然把委托人的员工与产品供应商一同列为被告,要求其与供应商共同承担赔偿责任。后经查阅整个案件的材料及向徐律师请教得知,如此安排是出于诉讼策略的考虑,为查清整个案件事实,减轻己方举证责任起到了良好作用。此案二审终审、省高院再审审查都以胜诉告捷,准确地锁定被告真可谓功不可没。

选择哪一种法律关系作为切入点,也对案件的整体走向起着关键性的作用。前不久协助办理的张某故意伤害刑事附带民事案件,我们作为受害人的代理人,我查阅了公、检、法、委托当事人提供的所有案卷材料,无从着手,想当然的以安全保障义务为主线追究厂区经营者的责任。徐律师详细询问了当事人后,决定民事诉讼部分以雇佣关系为切入点,追加张某的雇主为民事部分的被告,进而给予被告方以更大的压力,后来也是借由这股压力经过徐律师的多方努力,最终促成了案件的圆满调解,达到了委托人的诉讼目的。对比徐律师的方案,自己没有抓住案件的核心问题,即张某是在工作过程中为了雇主的利益伤害受害人,想不出解决方案的时候也没有及时的请教指导老师,也没有与当事人充分沟通,犯了“想当然”的错误。

二、案由

民事诉状案由的确定也是基于对案件法律关系梳理后的讼争选择。实践中,一般根据案件的事实与理由中的基础法律关系,及最高人民法院颁行《民事案件案由规定》确定立案案由,但在法院立案时偶尔会碰到个别特殊的情况,如协办陈某诉崔某欠款纠纷案件,在法院立案时,立案庭以案由规定里没有“欠款纠纷”这一案由,又不允许逐级往上以第一级“合同纠纷”案由立案(认为第一级案由太大,不符合最高院要求细化到第四级案由的精神),当时还未立过几次案的自己面对强势的法官,一时有些语塞,急忙打电话向指导老师求救,经过徐律师的指点,镇定地与法官进行了几轮沟通,虽然最终我们接受了按 “股权转让纠纷”立案,但是这个过程中自己也学会了如何沟通,如何论证案由的确立,明白了案由在一个案件的关键作用。

三、诉请

王泽鉴先生说“请求权的寻找,是处理实例核心工作,……请求权基础是每一个学习法律的人必须彻底了解,确实掌握的基本概念及思考方法”。诉讼请求的明确即为请求权的明确,也是原告主张权利的具体表现。

首先,我们应该做到以当事人的要求为核心,以符合法律规定为原则。

在处理沈某诉张某人身损害赔偿纠纷案件中,自己则犯了仅以当事人要求为主导,忽略了法律规定的错误。第一次拟定起诉状时,诉讼请求中的赔偿数额没有引起自己的重视,仅按照当事人列给自己的数值直接列入了诉讼请求一栏,没有对请求赔偿的各项数额对比相关证据、法律规定进行一一审核,初稿递交导师审查,平时严谨、细致的徐霄燕律师一眼看出了诉讼标的额计算错误的端倪,逐项审查,追问我各项数据的来源、计算标准、法律依据,我这才意识到问题的严重性。徐律师说得对,如果我们只是作为当事人的传声筒,律师的价值体现在何处?我们要维护当事人的合法权益,没有法律审查,合法权益存在于何处?

其次,围绕证据材料基础,制定出合理的诉讼策略。

案件法律分析几乎都是围绕证据材料展开。徐律师常说,案件难点常常不在于法律的适用,而在于法律事实的认定。而支撑法律事实的往往是相关的证据材料。我们所掌握的证据,往往决定了案件的走向。

再次,与当事人充分沟通,为当事人考虑诉讼成本。

诉讼成本是每个当事人在决定起诉时都会考虑的一个问题,作为承办律师,我们在拟定诉讼请求时,应充分考虑案件及当事人的实际情况,给当事人作出切实可行的诉讼建议。

我们在办理童某离婚诉讼一案中,徐霄燕律师经过与委托人的充分沟通,了解了当事人的诉讼目的,徐律师根据案件实际情况以及丰富的办案经验,给当事人提出了分步走的诉讼策略,即在起诉时诉讼请求中暂不请求财产分割,根据案情的逐步推进,再相机而动,最终为当事人节约了诉讼成本,也为后续调解工作留下了一定的空间。

同样在陈某股权转让纠纷一案中,我们结合案件实际,分析发现案件中我方当事人所要求主张的违约金过高,很可能不能得到法院支持,因此我们建议当事人适当自行酌情降低违约金额度,以减轻诉讼成本,当事人听完我们的分析表示认同,并欣然采纳了该建议,最后该案得以圆满处理,委托人也在最短的时间内拿到首期款项。

最后,结合法律规定,注意严谨的文字表述。

严密的法律逻辑,需要严谨的法律文书予以呈现。大到法律逻辑,小到一个标点符号,都应做到明白、精准、不赘述。

A公司诉B公司的买卖合同纠纷一案中,因被告的延迟提货,原告需在诉讼请求中主张仓储费的损失,截止诉讼时此项损失仍在继续,但根据法院立案计算诉讼费的需要,需要计算出截止某个时间段的诉讼标的额,因此自己在列明各阶段仓储费损失时,表述为“XXX日至XXX日仓储费损失XXXX元”,后经导师提醒更正为“自XXX日暂计算至XXX日仓储费损失XXXX元”,仅仅“暂计算至”几个字,体现了一份法律文书的严谨,更体现了法律逻辑思维的严密。

四、事由

某日,事务所同事在探讨王素华律师拟定的起诉状,大家惊呼此为好诉状,理由为事实与理由部分写得如此简洁、精炼,描述一个合同违约的事实,整个事实描述仅用了三行字,文书实属漂亮。也让大家开始纷纷讨论,事由部分该复杂详细好,还是简约、精炼好?

通过近一年的学习,个人认为诉状的事由部分应写明事实,力求简练。诉状的功用有别于代理意见、代理词,它是用于启动诉讼程序,此好比先遣部队,不宜过多暴露整体动向,给予诉讼对方充分的诉讼准备机会。

可以时间为线索,紧扣诉讼请求,将事实列出,如为合同纠纷,一般包括交易背景,合同内容,履行过程,违约情况等。第一次拟定起诉状则为一合同纠纷,当时的自己想把所有的合同内容、事情发展的细枝末节统统写上,想让法官明白整个事情的前因后果,后来对比徐律师拟定的版本,发现自己就像一个重复啰嗦的老人,絮絮叨叨,战斗还没开始所有招式已暴露无遗。

五、落款

最后是诉状的签名,但是自然人和法人有不同。原告是自然人的,要求其本人签名。如果原告是公司企业的,要求加盖公司印章即可,法律并无明文要求公司企业的法定代表人签字。

纵观每份民事起诉状,不外乎定主体、确案由、明诉请、写事实,但是要写好整份诉状,需认真仔细推敲每一项里富含的法律知识。一份优秀的诉状出炉,彰显的是承办律师扎实的法律功底及高超的办案技能;一篇好的诉状,为胜诉打下坚实基础;一份出色的诉状,必定是集法律性与艺术性于一体的美文。实践中,我们应注重法律文书的合法性、实用性、精确性和简约性。

回顾自己实习律师这一年,跟随指导老师徐霄燕律师,协助办理民事诉讼案件近二十起,期间不断地训练写作法律文书,时至实习期将满,觉得学问最深的法律文书莫过于民事起诉状,它集精确与模糊、简练与复杂为一体,变幻莫测,暗藏玄机。这一年虽跌跌撞撞却有不断进步,时有犯错却收获颇多。散落四处的点点滴滴,那些错事儿总不断警醒着自己,让自己时刻保持严谨、谦虚的作风,唯有此,才能不断提高,长足进步。让在律师职业生涯刚跨出第一步的我们,勇敢地直面错误,改正错误,在错误中成长。跌倒爬起来,重新上路!

20117



* 邓璐璐:本所律师,西南政法大学法学学士。

 
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